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商务部条约法律司负责人就《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》进行解读

www.hrbditaitai.com2019-11-20

10月8日,商务部发布《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》(2016年第3号令,以下简称《办法》),自发布之日起施行。 在《办法》的起草过程中,商务部按照相关立法程序的要求,于2016年9月3日上线,分别征求中国政府法律信息网和商务部网站的意见。 截至2010年9月22日,公众咨询结束时,商务部已收到来自社会各界的530多条反馈和建议,其中包括企业协会、企业、律师、学者和外国政府。 总体而言,各方同意《办法》的基本原则,支持商务部出台相应的配套措施。 关于《办法》的内容,双方提出了一些具体的修改意见。 经过仔细研究并结合公众反馈,我们对《办法》进行了修订和改进。

为做好外商投资企业设立和变更的备案管理,确保《办法》的顺利实施,商务部条约法司司长解释了《办法》的相关问题。

1。《办法》的背景是什么?主要条款是什么?

2016年9月3日,第十二届全国人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过《办法》号决议,对不涉及国家特殊准入管理措施实施的外商投资企业的设立和变更,将由审批改为备案管理 这是中国对外投资管理体制的重大变革,体现了“一切重大改革必须以法律为基础”的精神。它将进一步扩大对外开放,改善中国法治、国际化和便利化的商业环境。

为确保法律的顺利衔接,做好不涉及国家规定的特殊准入管理措施的外商投资企业设立和变更的备案管理工作,商务部在征求有关部门、地方商务主管部门和公众意见的基础上,研究制定了《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国外资企业法〉等四部法律的决定》,作为在全国推广和推广FTZ经验的重要配套措施。

《办法》全面实现了简化管理、下放权力、管理与监督相结合、协调监督的要求。它规定了申请范围、备案程序、监督检查、法律责任等。同时,规定港澳台投资者投资备案参照本办法执行。 《办法》共有37篇文章,共分五章,即总则、备案程序、监督管理、法律责任和附则。

2。档案管理的本质是什么?外商投资企业办理其他手续是否是先决条件?

《办法》第5条规定,设立外商投资企业的备案可以在营业执照签发前进行,也可以在营业执照签发后30天内进行;第六条规定,外商投资企业可以在变更发生后30日内变更备案程序,设立和变更均通过备案系统完成并在网上备案,备案申请材料提交备案。 《办法》第11条规定,备案机构只检查外商投资企业或其投资者提交的备案信息及相关文件的完整性和准确性,并区分申请事项是否属于备案范围。 属于备案范围的,应当在3个工作日内完成备案。 《办法》第12条规定,备案完成后,外商投资企业或其投资者可自愿从备案机构领取备案回执。

因此,与行政许可不同,本《办法》规定的备案管理是信息化备案,不是企业办理其他手续的前提条件。 外商投资企业或其投资者应对以承诺书形式填写的信息的真实性、准确性和完整性负责。备案机构只对备案阶段填写的信息进行正式审查,接收备案回执不是强制性要求。 这与现行的外商投资逐案审批制度有着根本的不同,后者是企业和服务企业的“真正备案”制度。

3。档案管理的范围是什么?

在征求意见的过程中,公众普遍关注《办法》的适用范围。 根据《办法》和《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国外资企业法〉等四部法律的决定》第二条的规定,本办法适用于不涉及国家规定的特殊准入管理措施的外商投资企业的设立和变更

关于国家规定的准入特别管理措施的范围,发展改革委、商务部10月8日发布的公告明确规定,经国务院批准,准入外资特别管理措施的范围受《办法》(以下简称《外商投资产业指导目录(2015年修订)》)的限制和禁止以及鼓励类股权要求和高管要求的相关规定的约束。 外资参与企业并购组建和变更的,适用现行有关规定。

据此,对于外商投资准入特别管理措施范围内的投资,无论金额或投资方式(新设、并购),对涉及《目录》限制类和禁止类以及有股权要求和高级管理要求的鼓励类,将继续实行审批管理;外国投资者并购境内非外商投资企业适用《目录》(商务部2009年第6号令),上市公司适用《关于外国投资者并购境内企业的规定》(商务部、中国证监会、国家税务总局、国家工商行政管理局2005年第28号令)。 对于外国投资者投资其他领域或者采取其他投资方式的,应当实行备案管理

需要注意的是,外商并购境内非外商投资企业完成后,如果外商投资企业的变更不涉及国家规定的特殊准入管理措施的实施,也将进行备案管理。

此外,根据外商投资上市公司和国家中小企业股份转让制度《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》上市公司的特殊类型,结合当前外资管理实践,第六条明确规定,外国投资者只有在持股比例变动5%以上或(相对)控股地位变动时,才能办理投资者基本信息或股份变动事项的备案手续,进一步减轻企业的报告负担。

4。《办法》的适用对象是什么?备案管理是否适用于外商投资股份有限公司?外商投资企业的境内再投资是否实行备案管理?

本《办法》适用于中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商投资企业和外商投资股份有限公司。 根据《办法》第32条,投资型外商投资企业(包括投资公司和风险投资企业)被视为外国投资者,实行备案管理。 根据《办法》第三十三条,港澳台投资者不涉及国家规定的特殊准入管理措施的,适用备案管理。 此外,《办法》第34条规定,港澳服务提供者的备案按照《办法》办理

外商投资企业国内再投资应符合《港澳服务提供者在内地投资备案管理办法(试行)》的要求

5。如何确定《对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局关于外商投资企业境内投资的暂行规定》中的最终实际控制器?

《备案管理办法》第五条、第六条及附件《办法》、《外商投资企业设立备案申报表》要求填写外商投资企业最终实际控制人信息和外商投资企业投资者最终实际控制人信息 其中,外商投资企业的最终实际控制人是指通过股份、合同、信托或其他方式最终直接或间接控制外商投资企业的自然人、企业、政府机构或国际组织。投资者最终实际控制人是指通过股份、合同、信托或其他方式直接或间接控制外商投资企业投资者的自然人、企业、政府机构或国际组织。 上述实际控制人在境外,需要追溯到境外上市公司、境外自然人、外国政府机构(包括政府资金)或国际组织;实际控制人是国内的,需要追溯到国内上市公司、国内自然人或国有/集体企业。

6。《外商投资企业变更备案申报表》规定了哪些备案机构?备案机构如何开展备案工作?

根据《办法》第三条,国务院商务主管部门负责协调和指导全国外商投资企业的设立和变更备案管理。各省、自治区、直辖市、计划单列市、新疆生产建设兵团、副省级城市商务主管部门,以及自贸试验区和国家经济技术开发区的相关机构,是外商投资企业设立和变更的备案机构,负责本地区外商投资企业设立和变更的备案管理。

备案机构通过外商投资综合管理信息系统开展备案工作。 《办法》第11条规定,备案机构只检查外商投资企业或其投资者提交的备案信息及相关文件的完整性和准确性,并区分备案事项是否属于备案范围。

7。《办法》规定的备案程序是什么?属于备案范围的外商投资企业及其投资者应当如何备案?

本《办法》规定的外商投资企业的设立和变更备案主要分为三个步骤:一是外商投资企业或其投资者通过备案系统在线填写和提交备案申请材料(第5、6、7条);二是备案机构检查所填表格信息的完整性和准确性,区分申报项目是否属于备案范围,并在3个工作日内完成备案(第十一条);第三,由备案人选择是否收到备案收据(第12条)

属于备案范围的外商投资企业的设立和备案,应当在营业执照签发前或者营业执照签发后30日内办理(第五条),外商投资企业的变更和备案,应当在变更发生后30日内办理(第六条) 申请事项属于备案范围的,备案机构应当在3个工作日内完成备案,通过外商投资综合管理信息系统发布备案结果,并在线通知外商投资企业或其投资者;不属于备案范围的,备案机构应当在线通知外商投资企业或者其投资者按照有关规定办理(第十一条)

八、《办法》在保证备案信息的真实性、完整性和及时性方面有哪些具体规定?

一是要求企业如实记录 《办法》第四条规定,外商投资企业或其投资者应当按照本办法提供真实、准确、完整的备案信息,填写备案申报承诺书,不得有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏 外商投资企业或其投资者应当妥善保管与提交备案信息相关的证明材料。

第二,备案机构可以要求企业在备案过程中补充和完善相关信息 《办法》第11条规定,备案机构发现外商投资企业或其投资者提供的信息不完整或不准确,或需要进一步说明其业务范围的,应通知外商投资企业或其投资者在15个工作日内一次在线提交相关信息。 相关信息完全补充后,继续归档程序。

三是通过监督检查确保信息真实准确 《办法》第14条规定,商务主管部门可对外商投资企业或其投资者提供的备案信息的真实性、准确性和完整性进行监督检查,包括抽查、报告检查、有关部门或司法机关的建议和报告检查以及依职权发起的检查。 同时,《办法》第20条还规定,企业应配合商务主管部门提供相关材料。

四是明确违反备案义务的法律责任 《办法》第24条规定,外商投资企业或其投资者未能按期履行备案义务或备案存在重大遗漏的,商务主管部门应责令其限期改正。逾期不改正,或者情节严重的,处3万元以下罚款 外商投资企业或者其投资者逃避备案义务,隐瞒真实情况,在备案过程中提供误导性或者虚假信息的,由商务主管部门责令限期改正,并处3万元以下罚款。 违反其他法律法规的,有关部门应当追究相应的法律责任

9,《办法》事故后的监管和法律责任有哪些规定?

外商投资企业成立后,审批变更改为备案,过程中和事后监督尤为重要。 为了加强事件期间和之后的监管,《办法》第14条明确规定,商务主管部门和公安、国有资产、海关、税务、工商、证券、外汇等有关行政管理部门。应密切合作,加强信息共享。 在监督检查过程中,商务主管部门发现外商投资企业及其投资者有不属于本部门管理职责范围的违法行为,应当及时通知有关部门。 《办法》第22条规定,商务主管部门和其他主管部门在监督检查过程中掌握的外商投资企业或其投资者诚信信息,应记录在商务部外商投资诚信档案系统中。 其中,对不按本办法规定备案、伪造、涂改、出租、出借或转让《办法》、拒绝配合监督检查或拒绝执行商务主管部门作出的行政处罚决定的,商务主管部门应当通过商务部外商投资信息公示平台公示相关信用信息,并接受公众监督。 除公示外,《备案回执》第24条至第28条还分别对上述情况规定了相应的法律责任,并规定如违反其他法律法规,相关部门应追究相应的法律责任。

10。本《办法》对《办法》实施前已被商务主管部门接受但尚未批准的外商投资企业的设立和变更有哪些过渡性安排?

根据《办法》第二十九条规定,本办法实施前商务主管部门受理的外商投资企业的设立和变更未经批准,属于备案范围的,应当终止审批程序,外商投资企业或其投资者应当按照本办法办理备案手续。

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